論文摘要：中國的高等教育正在發(fā)生深刻變化，在此背景下，運用法律的觀點分析了我國高等學校與學生之間法律關(guān)系的性質(zhì)定位，并且就此問題提出了幾點思考，以期能夠為高校的學生管理工作提供幫助。
隨著高等學校教育教學改革的深入開展，高等學校與學生之間的法律關(guān)系也在很多方面發(fā)生了深刻的變化，許多新現(xiàn)象和新問題隨之出現(xiàn)；高等學校的教育管理權(quán)與學生的個人利益之間發(fā)生了碰撞，高等學校與學生之間的法律關(guān)系呈現(xiàn)出復雜性的特點，這就決定了我們對其進行重新思考和定位的必要性。從法律的觀點出發(fā)分析高等學校和其學生之間的法律關(guān)系，以保證高等學校正常的運行秩序和學生良好的成長環(huán)境，是值得認真思考和研究的課題。
?。?）特別權(quán)力關(guān)系學說。特別權(quán)力關(guān)系說最初來源于德意志中古時期領(lǐng)主與家臣之間的關(guān)系，后來德國學者發(fā)展了此理論。特別權(quán)力關(guān)系指和公民之間的一種特殊、緊密的關(guān)系，這種學說運用于高等學校的教育領(lǐng)域，其實質(zhì)是：高等學校按照教育法律法規(guī)在對學生進行管理時是以公法主體的身份而出現(xiàn)的，高等學校按照賦予的權(quán)力和職能，向?qū)W生提供教育方面的服務并進行教育管理，而學生對此種管理則負有服從和容忍的義務。高等學校與其學生之間的這種管理和服從的關(guān)系就叫做特別權(quán)力關(guān)系，它在本質(zhì)上應該屬于行政法律關(guān)系。特別權(quán)力關(guān)系體現(xiàn)了運用公共權(quán)力對教育實施直接控制的教育理念，它強調(diào)學生對所在學校也就是對的高度服從關(guān)系。自二戰(zhàn)以后世界各國逐步形成保障國民受教育權(quán)利的教育理念，在高等學校管理中逐漸主張強調(diào)對于學生基本權(quán)利和利益的保護，而限制對于教育過多的直接干預。因此這一學說逐漸受到德國及其他大陸法系如日本學者的批判。
?。?）憲法論。依據(jù)憲法論，公立的高等院校在性質(zhì)上被認定為機構(gòu)的一類，那么高等學校和學生之間的法律關(guān)系自然應當適用憲法規(guī)定的給予公民的基本權(quán)益關(guān)系，學生作為公民，他們的基本權(quán)益應當受到憲法的保護。憲法論的實質(zhì)是：高等學校在處理和處分學生時，應當保證憲法規(guī)定的公民的各項基本權(quán)利能夠得以實現(xiàn)。如果要剝奪這些基本權(quán)利，則必須履行法定的正當程序，而一旦未經(jīng)過法定的正當程序，那些基本權(quán)利受到了侵害的學生就可以訴諸法律尋求救濟與保護。比如在美國，《美國聯(lián)邦憲法》在修正案中就提供了特定的程序用以保障公民的各項基本權(quán)利得到保護而免受和其他機構(gòu)的侵害，這些特定的程序當然也適用于州立大學和學院與其學生之間的法律關(guān)系。
?。?）契約關(guān)系學說。按照前述傳統(tǒng)的特別權(quán)力關(guān)系學說，高等學校在某種程度上已經(jīng)成為脫離法制的樂園。因此在20世紀60年代，契約關(guān)系學說應運而生。此理論認為，高等教育關(guān)系應當完全脫離強制的權(quán)力作用和影響，應當完全擺脫行政法律關(guān)系而成為民法上平等的契約關(guān)系。高等學校與學生雙方的法律地位應該是平等的，雙方按照各自的目的締結(jié)教育合同。“教師（代表學校）與學生不僅僅是教育者與受教育者的關(guān)系，而且是一種消費與被消費的合同關(guān)系”，高等學校與其學生雙方之間法律關(guān)系的依據(jù)是契約（合同），雙方通過契約來確定彼此的權(quán)利與義務關(guān)系。
?。?）自治關(guān)系學說。歐洲大學自中世紀開始就有自治的傳統(tǒng)，高校幾乎不受的控制和指導。在這種背景下，大學的地位類似于行業(yè)協(xié)會，是一個知識共同體，其內(nèi)部糾紛大都在自治的框架下予以解決。自治關(guān)系學說認為：高校的師生不僅是一個抽象的知識共同體，更是在觀念、職業(yè)、社會地位和信譽等各方面綜合的一個利益共同體。因此，大學生們動輒就把母校起訴到法院，是對傳統(tǒng)文化價值的一種傷害。學生與其學校之間的糾紛應當“筆墨官司筆墨打”，也就是在大學內(nèi)部通過申訴的方式來加以解決，而不應當輕易訴諸法院。世俗權(quán)力對大學內(nèi)部裁判權(quán)的容納，也是對大學理想的一種尊重。
綜上所述，對于高等學校與其學生之間的關(guān)系，理論上存在著傳統(tǒng)的特別權(quán)力學說，其他學說都是在其基礎(chǔ)上對其進行發(fā)展和修正所產(chǎn)生的，這些發(fā)展和修正的目的主要在于減少對于高等教育過多的直接干預，弱化高等教育的公權(quán)力色彩，以更好地適應現(xiàn)代教育更新發(fā)展和教育實踐的要求。
我國的高等教育法律制度隨著《教育法》和《高等教育法》等一系列法律法規(guī)的出臺而基本確立，并且逐步得以完善。但是對于高等學校與其學生之間的法律關(guān)系問題，在立法上并沒有任何具體明確的結(jié)論和規(guī)定，從而使立法與司法實踐的需求之間還存在著脫節(jié)，立法上顯示出一定的滯后性。從現(xiàn)實情況看，特別權(quán)力關(guān)系學說對于我國教育司法制度的影響很深，學校與學生二者的關(guān)系比較符合特別權(quán)力關(guān)系學說，高等學校對于學生偏重于管理和約束，而對于其權(quán)益的保障和救濟方面相對則比較薄弱。雖然如此，這一學說又并不完全符合我國目前高等學校與學生關(guān)系的現(xiàn)實。筆者認為，目前我國高等學校與其學生之間法律關(guān)系的性質(zhì)并不是單一的，而是表現(xiàn)為公法與私法的混合，行政法、合同法與團體自治法的交織，因而帶有相當?shù)膹碗s性。具體來講，我們要具體情況具體分析，不能統(tǒng)一而論。目前我國高等學校對學生的管理事項雖然很多，但是事實上可以區(qū)分為干預和不干預兩個大的方面。相應地，高等學校與其學生之間的法律關(guān)系也應當區(qū)別對待，分別認定：干預的領(lǐng)域具有公權(quán)力的色彩，因此這個領(lǐng)域內(nèi)的高等教育法律關(guān)系屬于行政法律關(guān)系的性質(zhì)；而在不予干預的領(lǐng)域，則為高校自治和契約自由留下了空間。
筆者認為，高等學校與其學生之間的法律關(guān)系首先表現(xiàn)為行政法律關(guān)系的性質(zhì)。在涉及可能會影響到學生將來的生存和工作這樣的基本權(quán)利方面的事項，如學籍的得失、學位的授予等，應該由法律進行解釋和規(guī)定。也就是說，高等學校對于其學生的學籍、學歷和學位等方面事項的管理權(quán)力應當?shù)玫椒?、法?guī)的授權(quán)才能行使，高校應當按照的法律法規(guī)，代表或者說接受的委托從事這些事項的管理活動。
這種行政法律關(guān)系雙方主體的地位是不平等的，它是一種縱向關(guān)系，強調(diào)管理與服從的關(guān)系。高等學校屬于行政法中規(guī)定的“法律、法規(guī)授權(quán)組織”，在從事上述事項的活動時是以行政主體的身份出現(xiàn)的，其管理活動涉及到“公權(quán)力”的運用。如《教育法》第28條規(guī)定的招生權(quán)，學籍管理、獎勵、處分權(quán)，頒發(fā)學業(yè)證書權(quán)等，具有明顯的單方意志和強制性，符合行政權(quán)力的主要特征。《高等教育法》、《中華人民共和國學位條例暫行實施辦法》、《普通高等學校學生管理規(guī)定》、《高等學校學生學籍管理規(guī)定》等法規(guī)和規(guī)章也有類似規(guī)定。北京大學學生劉燕文為獲得博士學位將母校告上法院，以及北京科技大學學生田永狀告母校拒絕為其頒發(fā)畢業(yè)證、學位證兩個司法，在司法實踐上確立了高等學校從事學籍管理活動的行政行為性質(zhì)。可以看出，在我國現(xiàn)行的教育立法中，體現(xiàn)了對學校管理權(quán)力的嚴格控制，并以此作為鮮明的特色。
高等學校對其某些內(nèi)部事項進行自主管理，這既反映了大學古老的傳統(tǒng)和理想，同時也反映了當前高等教育管理民主化和科學化發(fā)展的客觀要求。通過制定學校章程，明確地賦予高等學校對某些內(nèi)部事項進行自主管理的權(quán)力，能夠有效提升高等學校的活力與競爭力。如我國《教育法》第28條規(guī)定，學校按照章程進行自主管理，對于受教育者進行學籍管理，實施獎勵或者處分，對受教育者頒發(fā)相應的學業(yè)證書；《高等教育法》第11條和第四章也有類似的規(guī)定。這說明，在一些對于學生的基本權(quán)益影響不大的方面，如住宿管理等，可以允許高等學校進行自行管理。這些權(quán)力與學生有密切的聯(lián)系，也是高等學校教育自由和管理自主的表現(xiàn)。當然，我國高校管理過程中的這些自主管理的權(quán)力與傳統(tǒng)的大學自治還有一定的距離。傳統(tǒng)的大學自治意味著大學是一個保障它的教師和學生免受世俗權(quán)力迫害的自治性質(zhì)的團體，而且它首先是一個學生的而非教師的法律上的社團。而我國高校的自主管理權(quán)則主要指的是高校相對于和而言所享有的管理自主權(quán)力，其基本缺陷是作為學生而言，他們的基本利益可能會得不到適當方式的表達，這也是近年來頻繁出現(xiàn)高校學生對母校訴訟的主要原因之一。
從20世紀90年代中后期以來，我國高等教育逐步提高了學費在學生教育培養(yǎng)成本中的比率，逐步擴大了家庭在學生教育成本中分擔的份額，同時，民辦高等教育的崛起，國有民辦二級學院、公立大學民營化等辦學模式的涌現(xiàn)，表明高等學校與其學生之間已經(jīng)逐步建立起平等、雙向、自愿的教育合同關(guān)系。筆者認為，這種關(guān)系在本質(zhì)上應該屬于民事領(lǐng)域的法律關(guān)系，在法理上雙方的法律地位是平等的。其基本表現(xiàn)是：作為合同其中一方的學生自費上學，自己花錢投資于教育，購買教育服務，他們有權(quán)根據(jù)自己的需要和滿意度來選擇學校和教育內(nèi)容，甚至選擇某位教師；與之相對應的是，合同的另外一方——學校收取學費和其他教育費用，有義務按照的教育標準和自己對學習者的承諾來提供合格的教育服務。
在市場經(jīng)濟條件下，有關(guān)法律制度的建立健全為這種教育合同關(guān)系提供了相應的法律依據(jù)。如按照我國《民法通則》的規(guī)定，高等學校在性質(zhì)上屬于事業(yè)單位法人，在與其他民事主體從事民事活動時形成平等的民事法律關(guān)系。另外，根據(jù)《教育法》第42條第四項和第81條的規(guī)定，如果學校侵犯了學生的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)或其他合法權(quán)益，則學校應當承擔相應的賠償責任。這些法律規(guī)定，為司法實踐中處理這類提供了法律依據(jù)。
合理定位我國高校與其學生之間的法律關(guān)系問題既是完善高等教育立法的基本前提，又是促進我國高等教育管理科學化發(fā)展的重要環(huán)節(jié)。解決這個問題，既應體現(xiàn)現(xiàn)代高等教育發(fā)展的先進理念，同時又應以我國目前實際作為基礎(chǔ)；既要著力解決司法實踐中突出問題和矛盾，同時又要照顧到我國高等教育長遠的發(fā)展問題，做到在立法上不斷完善，以改變立法滯后于司法實踐的現(xiàn)實狀況。
在我國現(xiàn)行的立法和司法實踐中，對于高等學校與其學生之間法律關(guān)系的認定方式在一定程度上反映了兩者之間法律關(guān)系的現(xiàn)實狀況，厘清了復雜的校生關(guān)系。但是，在司法實踐中還是應當特別注意防止混淆民事法律關(guān)系和教育管理關(guān)系兩種關(guān)系之間的界限。如上分析，高等學校與其學生之間確實存在著平等的民事合同法律關(guān)系，但筆者認為，這并不是校生之間法律關(guān)系的全部內(nèi)容，也并不是兩者之間法律關(guān)系的主要部分，實際上，雙方之間法律關(guān)系的主要部分應當是直接與學校教育管理職能的行使以及與學生的受教育權(quán)相聯(lián)系的教育行政管理關(guān)系，而對后者在性質(zhì)上的認定應當構(gòu)成對雙方法律關(guān)系認定的主要部分。
教育管理權(quán)具有行政權(quán)的特征，從其本質(zhì)上來講應當屬于行政權(quán)力，體現(xiàn)著的意志，學校對于學生來講具有較高的、居于主導性的地位，但是它又不同于一般的行政管理權(quán)，而應屬于一種特別的行政管理權(quán)。筆者認為，教育管理行為具有較強的專業(yè)性和復雜性，這就決定了學校在實施這種教育管理行為時，不可能像一般行政權(quán)力那樣完全運用依法行政的基本原則，也不應當把學校所從事的全部教育管理行為納入到行政訴訟的受案范圍。某些校生糾紛不應當訴諸法律，而應當通過學校內(nèi)部的糾紛解決機制來解決。例如在美國的司法實踐中，聯(lián)邦最高法院就認為，學校在對于學生自身的物品進行搜查時，“只是合理的懷疑，只要是搜查的范圍當時的情景相匹配，只要搜查的行為相對于學生的年齡性別和違規(guī)性質(zhì)，不具有過度的進攻性，這種管理行為就是不侵犯學生隱私權(quán)的，沒有破壞學生對隱私的合理預期”。此外，在美國法律中，在一般刑事中普遍適用的搜查前出示搜查令的程序性做法在學校內(nèi)部范圍內(nèi)也是不適用的，這些規(guī)定使學校對于學生的具體管理行為可以更具有彈性。
當然，考慮到學生的正當權(quán)益，學校在實施教育管理活動過程中并不能違反法律的強制性規(guī)定，應注意防止因為采取教育管理活動不當而給學生的合法權(quán)利造成不應有的損害。學校在處理學生權(quán)利與學校利益的矛盾事件中，應做到公開、公正、合法，避免不當行為特別是不合理搜查、侮辱、體罰等行為，還應給予學生知情、異議和申訴的權(quán)利。這樣，把教育管理活動關(guān)系定性為行政管理關(guān)系不但不會侵害學生的合法權(quán)利，反而更有利于保護學生的受教育權(quán)和其他基本權(quán)益。當校生雙方發(fā)生法律糾紛時，學生可以通過提起行政訴訟的方式來救濟自己的受教育權(quán)和其他基本權(quán)益，而行政訴訟法中的訴訟原則、證據(jù)規(guī)則等與民事訴訟相比，能為處于地位的學生提供更有效、更全面的保護和救濟。
綜上所述，筆者認為，對于高等學校與學生之間的這一法律關(guān)系在名稱上仍應稱其為教育管理關(guān)系更為適宜。在立法上進一步清晰界定高校與學生之間的教育管理關(guān)系并逐步完善相關(guān)的配套法律制度是非常關(guān)鍵的問題，從立法的層面上合理定位這一關(guān)系是切實提高我國高等教育管理水平和實現(xiàn)高等教育理念不斷更新、推動教育實踐不斷向前發(fā)展的重要舉措。
本文所探討的僅僅是我國目前高等學校與其學生雙方主體之間法律關(guān)系中的一部分，在我國教育法制體系逐步完善的過程中，高等教育法律關(guān)系急需明確界定和完善運作規(guī)范，立法相對于司法實踐的滯后情況還需要隨著立法的深入而逐步改善。
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